人物周刊：我國推行家事審判改革的背景是什么,？家事案件與其他類型案件的主要區(qū)別是什么,？

陳愛武：我國近年來家事案件數(shù)量居高不下,。從全國婚姻家庭案件的構(gòu)成上看，離婚案件占據(jù)家事案件的絕對多數(shù),，且逐年上升,。離婚案件類型多樣，爭點各不相同,，處理難度大,，新型家事案件類型日益增多，比如隔代探望權(quán)糾紛,、非法代孕所生子女的親子關(guān)系如何判定,、老人精神贍養(yǎng)糾紛等。

過往的家事審判重財產(chǎn),、輕身份,，沒有把婚姻家庭案件同財產(chǎn)類的案件加以區(qū)分。家事案件具有情感性,、倫理性,、糾紛的流動性、極強的隱密性或私密性,，涉及未成年人保護公益,、其他弱勢群體保護等，往往需要修復,、重建穩(wěn)定之關(guān)系,。在婚姻關(guān)系中，特別是在審理涉及到情感方面的時候,，按我們原有的審判方式,，會在法庭上造成二次傷害，此其一,。其二,，浮躁的“快審快決”家事審判模式，導致“案結(jié)事不了”,。其三,，家事案件的當事人舉證困難重重。其四,，對未成年人的保護不充分,，對家庭矛盾調(diào)解不充分，對家庭關(guān)系當事人的情感修復不足,、重視不夠,，導致反目成仇，不利于對未成年人和家庭弱勢群體的保護,?？傊?，目前的家事案件審理質(zhì)量總體比較粗糙粗放，因此家事審判模式急需改革,。

人物周刊：目前的家事審判改革實踐中,，你認為主要的問題有哪些？難點在哪里,？

劉敏：家事審判方式改革深入推進存在制度瓶頸障礙（比如冷靜期、家事調(diào)查等都沒有法律規(guī)定）,，深入改革就會突破現(xiàn)行的《民事訴訟法》,，因此，深入推進家事審判方式改革,，必然要求制定專門的家事訴訟法律規(guī)范,。又比如審理期限，由于對家事案件的處理并不局限于法律上的處理,，因此,，不能嚴格按照民事訴訟法規(guī)定的審限來對家事案件的處理做嚴格的時間限制。

另外,，對家事法官的績效考核標準不科學,，影響了家事法官進行家事審判方式和工作機制改革的積極性。

李非寒：每個法院能夠利用到的資源有很大差異,，有的法院調(diào)解員隊伍不固定,，不是很有經(jīng)驗，調(diào)解得就不好,。再比如,，北京沒有專門的家事調(diào)查員，很多取證工作需要法官自己去做,，工作量特別大,，而且每個法官手里的案件特別多，都沒有時間去做,。

一些法院有簽約的心理咨詢師,，法官覺得有必要的情況下會推薦當事人或者孩子進行心理輔導，是公益性質(zhì)的,，政府購買服務,。有的法院雖然有，但是經(jīng)費有限,，次數(shù)比較少,，不能做長程的。

王偉：我們法院也請心理咨詢的外援,，司法實踐時發(fā)現(xiàn)心理咨詢外援在工作中受到一系列條件制約,。一是因為心理咨詢師一般按小時收費,，大規(guī)模介入家事案件處理不太現(xiàn)實；第二是,，作為社會人士,，他不太可能有那么多精力，全身心投入到一個案件中去,，而家事案件處理,，往往需要做很認真細致的心理工作。心理學深度介入審判,，目前來看,，培養(yǎng)有心理學技能的專業(yè)家事法官，仍是最優(yōu)的選擇,。

陳愛武：有立法和實務兩方面的問題,。

在立法層面：其一，家事實體法比較粗疏,，婚姻法太過簡單,，很多內(nèi)容語焉不詳，婚姻法三個司法解釋盡管充實了婚姻法的內(nèi)容,，但法律效力較低,，同時相互之間的邏輯并不能自洽，與上位法還可能存在一定的不協(xié)調(diào)之處,，如飽受詬病的婚姻法司法解釋（二）第24條關(guān)于夫妻共同債務的規(guī)定,，盡管后于2017年進行了補充，在2018年2月又作出了新的解釋,，但實務中依然存在諸多問題,。目前民法典修訂中，婚姻家庭編的修改有限,，總體框架沒有變化,。親屬實體法的粗疏難以滿足家事審判的現(xiàn)實需求，在無法可依時給法官和當事人帶來諸多困擾,，如親子關(guān)系的確定,、否定，人工生殖子女的親子關(guān)系確定等,。

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陳愛武,，南京師范大學法學院教授

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其二，家事程序法方面,，我國沒有獨立或統(tǒng)一的家事訴訟程序法,，民事訴訟法中也沒有特別規(guī)定。關(guān)于家事訴訟程序的部分規(guī)定幾乎全部集中在婚姻法及其三個司法解釋之中,，但這樣的規(guī)定既不全面,，又不周延,。

在實務層面：因缺乏家事訴訟程序法的支撐，家事訴訟程序改革支離破碎,；家事調(diào)解較為粗放,，缺乏程序規(guī)范和技術(shù)支撐。如,，家事調(diào)解中,，訴前調(diào)解、訴后調(diào)解,、訴中調(diào)解如何展開,？法官調(diào)解，民間調(diào)解如何銜接,？強制調(diào)解、自愿調(diào)解如何協(xié)調(diào),？調(diào)解的技術(shù)也較為粗放,。有壓制型調(diào)解，有經(jīng)驗型調(diào)解,，也有技術(shù)型調(diào)解,，但尚處于混沌狀態(tài)。家事非訟程序幾乎未得到任何關(guān)注,。

此外,，與家事審判和家事調(diào)解相關(guān)的配套舉措缺乏制度性的財政支持，如心理輔導,、判后回訪,、家事調(diào)查、委托調(diào)解等,，需要相應的費用跟進,，但財政性支持上沒有依據(jù)。

人物周刊：有些網(wǎng)友擔心法院設置“離婚冷靜期”可能會干涉到個人的離婚自由,，司法在其中有可能越界,；甚至是某種社會觀念倒退的表現(xiàn)，或者認為這是國家為應對離婚率上升而實施的政策,。也有人認為這會增加司法成本和工作量,。你怎樣看待這些觀點？你個人支持離婚冷靜期的設置嗎,，為什么,？

陳愛武：網(wǎng)友的擔心可以理解，冷靜期對于希望快速離婚的當事人似乎是限制了其自由,，對延緩離婚數(shù)字的上升似乎有一定的抑制作用,。但看問題不能絕對化,。

首先，冷靜期只適用于部分離婚案件,，因此,，并非所有離婚案件都適宜設置冷靜期。對夫妻分居兩年以上,，而且夫妻雙方均不同意中止訴訟的,，人民法院不得裁定中止訴訟。因為雙方已經(jīng)自行冷靜了兩年,，法院在訴訟中不宜再設置冷靜期,，尤其是當雙方均不同意中止訴訟時，更應當尊重當事人的選擇,。

其次,，法院中止訴訟設定冷靜期，不得超過兩次,，冷靜期最長不超過三個月,，不能無原則地延長或增加天數(shù)。

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李非寒,，北京師范大學心理學部講師,，心理學博士、督導

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再次,，冷靜期期間,，法院應當進行相應的跟蹤回訪或調(diào)解輔導等工作，如果發(fā)現(xiàn)特殊情形致使不適宜繼續(xù)冷靜期的,，可以提前終止,。

李非寒：我覺得要分人群來看。我們國家非常多元,，比如存在城鄉(xiāng)二元差異,、地域差異。這種想法可能是大城市,、受教育程度比較高的年輕人會有的,。但是農(nóng)村的年輕人，他們很早就出來打工,、可能20歲就結(jié)婚了,，生孩子送回老家，就會覺得我有老婆有老公就是有一個家,，他覺得這個就是穩(wěn)定的,，他/她可能也不想離。

劉敏：法律保障的婚姻自由包括離婚自由。離婚冷靜期對于死亡婚姻是不適用的,，只適用于危機婚姻,。對于是不是危機婚姻需要評判分析，若不加評判,，對于所有離婚案件都規(guī)定離婚冷靜期是不科學的,、不恰當?shù)摹?/p>

我支持離婚冷靜期或者叫感情修復期制度。我們南京師范大學法學院家事訴訟立法研究團隊起草的《中華人民共和國家事訴訟法》建議稿中,，也規(guī)定了離婚冷靜期制度,。

王偉：將離婚冷靜期形成制度性約束，是為了避免當事人沖動離婚,，給婚姻修復提供一次機會,，是一種我們在具體家事審判實踐中應用的替代性的解決方案。

在中國古代社會,，家事糾紛的解決主要依靠的是族長,、鄉(xiāng)紳等民間力量，以調(diào)解的方式解決,。而在新中國成立后的相當長時間里,，很多家事糾紛是依靠所在單位、村,、社區(qū)以及婦聯(lián)來進行解決，進入法院來解決的所占比例不大,。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和社會結(jié)構(gòu)的不斷變化,，無論是家事糾紛或是其他民事糾紛數(shù)量都在不斷攀升，但是整個社會配套解決糾紛機制并沒有完全建立,，例如社會志愿者制度還沒有健全,。這就造成法院作為矛盾糾紛的最后一道防線，勢必要承受大量的糾紛,，這也就一定程度上促使我們法院從化解糾紛的角度,，想方設法做一些創(chuàng)新工作，而離婚冷靜期就是我們在家事審判實踐中探索出的一個制度設計,。

之所以會實行離婚冷靜期制度,，我認為是基于兩點思考。

第一,，法院的一項職能是引導當事人理性訴訟,，其實來法院進行訴訟的當事人很多是不理性的，尤其是家事糾紛案件當中很多是激情性的,，這些也是可以理解的,。

第二，家事糾紛往往不僅是離婚這么簡單，還涉及到丈夫,、妻子,、孩子、父母等主體的切身利益,，很多時候當事人在非理性的狀態(tài)下到法院起訴離婚,，如果法院不強制給雙方設置一個冷靜期，就有可能更大地激化矛盾,，不利于糾紛的化解,。

人物周刊：針對協(xié)議離婚，最近民法典各分編（草案）向社會征集意見,，草案第八百五十四條規(guī)定,，“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起一個月內(nèi)，任何一方不愿意離婚的,，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚申請,。前款規(guī)定期間屆滿一個月內(nèi)，雙方應當親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證,；未申請的,，視為撤回離婚登記申請?！蹦闳绾慰创@條規(guī)定,？

陳愛武：民法典中的冷靜期是針對協(xié)議離婚的冷靜期，即自愿離婚或無爭議的離婚,。我國民政部門對協(xié)議離婚做出冷靜規(guī)定,，初衷是好的，我覺得是需要的,，也是支持的,。因為我國的婚姻承載了較多國家責任和保障，適當做些限制有利于防范非理性離婚,。沒有哪一個國家,，讓離婚變得那么容易，離婚牽涉諸多相關(guān)事宜,，必須妥當應對,，緩一緩不僅能鈍化問題，還可能產(chǎn)生和好的契機,，不能和好的,，也可以通過冷靜期的輔導和接受教育（家庭教育、夫妻教育等）改善家庭關(guān)系,。但最好不要一刀切,，要作一些區(qū)分，如對結(jié)婚一年以內(nèi)的，結(jié)婚三年以內(nèi)且有未成年嬰幼兒的等,，可以給予冷靜期一個月,。

李非寒：我的第一反應，這樣的修改意見出發(fā)點應該是給離婚的人更多時間考慮,?？墒俏也幌矚g這種沒有選擇的方式，不能默認這一個月我沒有去就是不想離婚,，我沒去可能是有其他原因,。協(xié)議離婚一般雙方是基本已經(jīng)同意了，我擔憂的是有一方不是百分之百情愿的,，這時候有了一個手段,，就可以拖，去爭取他想要得到的東西,。這給離婚的雙方,、民政局、整個社會都增加了成本,。還有一個是對家暴案件的憂慮,，如果施暴者本來同意離婚了，后來又反悔了呢,。

人物周刊：“離婚冷靜期”在其他國家和地區(qū)的司法實踐如何,？

劉敏：在國外，也有類似于離婚冷靜期的制度,。在澳大利亞,，家事法院在審理離婚案件時，為修復夫妻關(guān)系,，可以中止訴訟。根據(jù)《澳大利亞家庭法》第13B條規(guī)定,，如果在訴訟期間,，法院認為無論從訴訟中提交的證據(jù)還是從婚姻當事人的態(tài)度來看，當事人之間達成和解的可能性都比較大時,，應中止訴訟,，給當事人機會以考慮和解；如果法院中止了訴訟,，法院應建議當事人參加家庭咨詢或使用其他適當?shù)娜嘶蚪M織提供的服務,；中止訴訟后，一方當事人請求恢復訴訟的,，法院應盡快恢復訴訟,。

陳愛武：《法國民法典》第231條第2款、第3款規(guī)定：如夫妻雙方堅持離婚的意愿，法官應當指出,，他們應在3個月的考慮期限之后再提出離婚申請,。如在考慮期限之后6個月內(nèi)未再行提出離婚申請，原來的共同離婚申請即失去效力,。

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劉敏,，南京師范大學法學院教授

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《德國家事事件與非訟事件程序法》第136條規(guī)定：（1）法院依自由心證認為婚姻有望存續(xù)時，應依職權(quán)中止程序,。夫妻分居一年以上,，而且夫妻雙方均不同意中止程序時，不得中止程序,。

我國臺灣地區(qū)也有相關(guān)規(guī)定：法院認當事人間之家事訴訟事件,，有和諧解決之望或解決事件之意思已甚接近者，得定六個月以下之期間停止訴訟程序或為其他必要之處分,。

人物周刊：那么哪些國家是沒有離婚冷靜期規(guī)定的呢,？或者說離婚相對簡便，甚至國家和政府層面盡可能簡化離婚程序的,？

陳愛武：這個不好一概而論,。有很多國家沒有語詞意義上的冷靜期，但法官對離婚案件的中止有較大裁量權(quán),。還有如日本,，協(xié)議離婚（兩愿離婚）也很方便。訴訟離婚只是其中之一,。當然,，有些國家沒有行政登記離婚，必須通過法院,，但如果當事人達成協(xié)議,，也是較容易離婚的，這些國家的法院關(guān)注的主要是對未成年人的保護和安置,，而不是成年人,。

人物周刊：離婚糾紛中，判定婚姻屬于“死亡婚姻”還是“危機婚姻”,，在多大程度上會受法官個人觀念影響,？

陳愛武：這個很難說，有些法官會總結(jié)出一定的參考指標進行比對,。如心理學上的鏈接因素,，周冰一法官認為夫妻之間尚存的鏈接因素越多（感情、性,、子女,、錢,、關(guān)心、社會地位等）,，夫妻和好的可能性就越大,，反之越小,；有些法官則根據(jù)個案情況,，結(jié)合自己的生活體驗和經(jīng)驗進行綜合判斷，此時會受到自己個人觀念的較大影響,。

在家事審判中,，行使自由裁量權(quán)對法官有著較高的要求，既要求法官有法律理念和邏輯,，又要求法官有生活經(jīng)驗,。未婚、沒有男女平等觀念,、性格不穩(wěn)定的年輕人不太適合擔任家事法官,。為了限制自由裁量權(quán)的濫用，需要法官在裁判文書中進行適當說理,，包括法理,、事理和情理都可以進行說明。無法在文書中表述的,，可以作為法官判后寄語進行說明,。

人物周刊：隨著現(xiàn)代社會結(jié)構(gòu)的變化，離婚率上升是不是必然現(xiàn)象,？

王偉：離婚率上升的趨勢很明顯,，網(wǎng)上也有大量這方面的統(tǒng)計和文章。女性地位上升,，男女關(guān)系發(fā)生變化可能是一個主要原因,。比如在舊社會女性對于生育、配偶是沒有選擇權(quán)的,，女性生存需要依附于男性,，才產(chǎn)生了男尊女卑的家庭觀念。據(jù)統(tǒng)計現(xiàn)在農(nóng)村離婚案件上升特別快,，為什么,？因為現(xiàn)代社會給女性提供了足夠的空間,，體力不是生存的關(guān)鍵了,，女性可以不依靠男性養(yǎng)活自己，這時候她對伴侶的選擇比較強調(diào)自主意愿,，如果男性仍是過去的老觀念,，婚姻出現(xiàn)危機的可能性就比較大了,。這叫生產(chǎn)力決定生產(chǎn)關(guān)系。以前的關(guān)系叫隸屬關(guān)系,，現(xiàn)在的關(guān)系叫契約關(guān)系,。但面對契約關(guān)系，中國的男性似乎還沒有做好準備,。

人物周刊：從宏觀上說,，婚姻家庭解體一定是件壞事嗎？或者說,，它會不會是一個社會發(fā)展的必然,，社會結(jié)構(gòu)往原子化的方向發(fā)展？

王偉：中國的國情實在太復雜了,，現(xiàn)在處于一個社會大變革的時期,，過去古老的東西還沒被消化掉，新的東西來了,。過去,，丈夫?qū)ζ拮訐碛薪^對的權(quán)力。但是,，現(xiàn)在的社會已經(jīng)不是這樣了,，契約的精神開始深入人心。前段時間的高鐵霸座事件,，大家都在譴責霸座行為,，但在譴責的背后有一個隱藏的含義——你購買了它就是屬于你的，潛在意思就是我和你高鐵進行了交易,，這個就是我的,，你不能侵犯。這個原則慢慢被社會所接受,。

從婚姻關(guān)系來看,，契約的理念似乎在被越來越多的人接受，至少成為一部分人的想法,。因情感而在全社會的見證下,，訂立的共同生活的契約，因此產(chǎn)生一系列的權(quán)利義務,?；橐鲈絹碓蕉嗍艿絺€人因素的影響。大量的“丁克族”出現(xiàn)說明了這一點,。

對婚姻已經(jīng)死亡的,，家庭關(guān)系解體，對個人不是壞事,。但家庭關(guān)系不穩(wěn)定,，如果達到一定的量級,，對社會穩(wěn)定是有相當影響的。家事審判改革,，就是要在傳統(tǒng)文化的基礎上,，根據(jù)新的社會現(xiàn)實，建立新的家庭規(guī)范,。家寧才能國安,。

人物周刊：家事審判改革最終的目的是為了維護家庭和社會的穩(wěn)定，還是為了保障個人的尊嚴,、幸福與自由,？

王偉：法院的根本職責還是實現(xiàn)公平正義，維護社會穩(wěn)定,。社會穩(wěn)定,，個人的利益才能得到保障。家寧國安,，家庭是一個社會的細胞,。但一個死亡婚姻維系著并不代表它對社會是有利的。當一個家庭細胞出問題的時候,，我們的首要目標是修復這個細胞,；如果這個細胞修復不了，那么我們就要防止這個細胞潰爛,，不要影響其他細胞,。

所以家事審判其實解決的是現(xiàn)代社會家庭規(guī)范完善的問題，要著眼于20年后,。比如一個孩子看到父親打母親,，那么這件事在他心理上可能會產(chǎn)生影響，因為孩子的是非觀還沒有形成,，他潛意識中有可能認可這種行為,，多少年之后他可能也會毆打他的妻子，這種事情會像病毒一樣一代一代傳播,。所以家事審判就是你怎么隔斷這些東西,，用審判、用司法的力量把它們隔斷,。比如對這個孩子做心理矯治,，告訴他這種行為是不對的。對離婚的當事人,，也引導他們從孩子的角度去想,，將來他們的孩子會受怎樣的影響，所以要冷靜和理性地對待,、處理他們的婚姻危機,。

（實習記者陳梵、熊方萍對本文亦有貢獻）

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離婚分為協(xié)議離婚和訴訟離婚,。

前者為雙方自愿,、無爭議的離婚，

由當事人自行達成協(xié)議

前往婚姻登記機關(guān)申請,；

后者為雙方未達成一致,，

如對離婚意愿、財產(chǎn)分割,、撫養(yǎng)權(quán)問題等

存在爭議,，向人民法院提起的訴訟離婚。